03.04.2020 167
Государственная Дума РФ приняла поправки в Федеральный закон от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», направленные на недопущение массового банкротства компаний на фоне пандемии. Юридическая компания TAXmanager подготовило информационное сообщение по ключевым правовым изменениям.
Государственная Дума РФ приняла поправки в Федеральный закон от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», направленные на недопущение массового банкротства компаний на фоне пандемии.
Основные изменения:
1. Правительство РФ наделено правом издавать акты о введении моратория и определять конкретные отрасли/компании, на которые он распространяется. Как следствие, кредиторы не смогут подавать заявления о банкротстве таких должников (они будут возвращаться), а у должника (руководителя должника) приостанавливается обязанность по обращению с заявлением о банкротстве (но должник сохранит право инициировать свое банкротство сам).
2. Перечень оснований для введения моратория является открытым:
・ чрезвычайные ситуации техногенного характера;
・ чрезвычайные ситуации природного характера;
・ существенное изменение курса рубля;
・ иные (подобные) обстоятельства.
3. Срок действия моратория может быть продлен по решению Правительства РФ, если не отпали обстоятельства, послужившие основанием для его введения.
4. С момента введения моратория в отношении должников:
・ не начисляется неустойка и иные финансовые санкции за просрочку исполнения денежных обязательств и просрочку уплаты обязательных платежей;
・ приостанавливаются исполнительное производство по имущественным взысканиям;
・ вводится запрет на обращение взыскания на заложенное имущество;
・ не допускается зачет, если он приводит к нарушению очередности удовлетворения требований кредиторов.
В период действия моратория арбитражные управляющие могут принять решение о проведении собраний кредиторов и комитета кредиторов в заочной форме (даже если должник не относится к «мораторному» перечню).
5. Вводится механизм защиты кредиторов от недобросовестных должников, в случае возбуждения дела о банкротстве в течение 3 месяцев после окончания моратория:
・ сделки, совершенные в период действия моратория, признаются ничтожными, за исключением сделок, которые относятся к обычной хозяйственной деятельности и цена имущества, передаваемого по одной или нескольким сделкам не превышает 1% от балансовой стоимости активов;
・ кредиторы смогут оспорить сделки, совершенные за 1 месяц / 6 месяцев / 1 год / 3 года до введения моратория, в период моратория и в течение 1 года после;
・ в период моратория не допускается выход участника из общества-должника и выплата ему действительной стоимости доли, вводится запрет на выплату дивидендов и распределение прибыли.
6. Вводится упрощенный порядок заключения мирового соглашения при возбуждении дела о банкротстве в течение трех месяцев после окончания моратория:
・ решение принимается большинством голосов от кредиторов, которые присутствуют на собрании (а не от общего числа голосов всех кредиторов);
・ в случае с залоговыми кредиторами, решение считается принятым, если за него проголосовали все присутствующие на собрании кредиторы.
Рекомендации TAXmanager
Приостановление обязанности по подаче заявлений о банкротстве не гарантирует того, что руководство компании должника не будет привлечено к субсидиарной ответственности по ее долгам, поэтому, если Вы объективно понимаете, что после моратория Вы не сможете расплатиться по всем обязательствам с кредиторами, то воспользуйтесь правом должника самостоятельно инициировать банкротство.
Мораторий означает, что после его окончания количество поданных заявлений о банкротстве непременно увеличится, а получить у должника исполнение обязательства в порядке исполнительного производства порядке будет невозможно, поэтому в работе с контрагентами проверяйте:
・ не входит ли он в «мораторный» перечень акта Правительства РФ;
・ относится ли сделка к обычной хозяйственной деятельности;
・ не превышает ли сумма сделки 1% стоимости активов контрагента.
В «мораторный» период всегда рассчитывайте на самый худший исход, при котором обязательства не исполняются, и только исходя из этого принимайте на себя новые обязательства.
Регулярно отслеживайте принятие Правительством РФ «мораторных» актов и проверяйте содержание актов на наличие в них Ваших контрагентов.
Учитывая скорость рассмотрения судами дел и то, что «мораторная» компания находится в более привилегированном состоянии, чем Вы, старайтесь разрешать споры путем переговоров, потому что в этом случае «худой мир» точно лучше «мораторной ссоры».
Арендные правоотношения:
Государственной Думой РФ принят Федеральный закон от 01.04.2020 № 98-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций».
Данный Закон поможет урегулировать непростую ситуацию, которая сейчас сложилась в сфере арендных правоотношений.
С принятием данного Закона:
・ если на территории субъекта Российской Федерации введен режим чрезвычайной ситуации или повышенной готовности, то арендатор имеет право направить своему арендодателю требование о необходимости пересмотреть условия платежей;
・ арендодатель в течение 30 дней со дня обращения арендатора обязан заключить дополнительное соглашение к действующему договору аренды;
・ дополнительное соглашение сторон должно содержать условие об отсрочке (переносе) сроков по уплате аренды, предусмотренной в 2020 году;
・ требования к условиям и срокам отсрочки будут дополнительно установлены Правительством РФ в отдельном документе;
・ закон может также предоставить арендатору право потребовать уменьшения арендной платы в связи «с невозможностью использования имущества» из-за введения режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации.
Рекомендации TAXmanager:
Поскольку Закон не конкретизирует, как именно должны быть пересмотрены условия арендных платежей, то это должно решаться в каждом случае отдельно, исходя из рода деятельности организаций и того, насколько введенный режим повлиял на деятельность компании.
В связи с этим, самым действенным способом будет направление в адрес арендодателя требования об уменьшении арендных платежей или предоставлении отсрочки.
Договорные обязательства:
Перед тем, как рассказать Вам, какие есть возможные варианты действий в сложившихся обстоятельствах, необходимо указать следующее.
Все организации, которые так или иначе попали под влияние ограничительных мер государства, можно поделить на две условные группы:
・ те, на кого эти меры повлияли непосредственно, это запреты на проведение массовых мероприятий, закрытые кафе и фитнес-центры;
・ и те, на кого эти меры повлияли опосредованно, но тем не менее, повлияли, к примеру, сервисы доставки еды из-за того, что люди опасаются есть то, что приготовлено неизвестным лицом.
На Наш взгляд, ссылаться с уверенностью своей правоты на форс-мажор или иные обстоятельства непреодолимой силы, которые будут описаны ниже, могут только те, на кого меры государства повлияли непосредственно. Остальные же тоже это могут делать, однако вопрос в том, как на это посмотрит суд.
Форс-мажор
Торгово-промышленная палата РФ 24.03.2020 указала, что региональные палаты могут выдавать заключения о форс-мажоре при наличии соответствующих обстоятельств.
Этим документом можно засвидетельствовать обстоятельство непреодолимой силы, не позволяющее исполнить обязательства по договорам, заключенным между российскими юридическими лицами. Пояснение потребовалось в связи с тем, что из-за пандемии коронавируса бизнесу нужно получить документы, освобождающие от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств.
Теперь по порядку:
Форс-мажор (обстоятельства непреодолимой силы) - обстоятельства, которые одновременно являются чрезвычайными и непредотвратимыми в конкретных условиях.
При этом:
Чрезвычайность - это исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого в конкретных условиях является необычным. Это выход за пределы нормального, обыденного, то, что не относится к жизненному риску и не может быть учтено при обычных обстоятельствах.
Непредотвратимость означает, что любой участник хозяйственного оборота в той же ситуации не смог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий. Непредотвратимость должна быть объективной, а не субъективной (п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7, Постановление Президиума ВАС РФ от 21.06.2012 № 3352/12).
Иными словами, форс-мажор не зависит от сторон. Доказывать наступление форс-мажорных обстоятельств должна сторона, которая на них ссылается.
При наступлении форс-мажора компания освобождается от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. При этом сам договор и обязательства по нему продолжают существовать. Т.е. никто не может отказаться от исполнения только по причине того, что наступили форс-мажорные обстоятельства.
Прекращение обязательства в связи с невозможностью исполнения:
Обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана наступившим после возникновения обязательства обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает, или, если в результате издания акта органа государственной власти или органа местного самоуправления исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично. Например, тот же Указ Мэра Москвы.
Невозможность исполнения должна быть фактической и постоянной, т.е. препятствия не должны быть одномоментными и преодолимыми. Одним из вариантов, не связанных с форс-мажором, является изменение или расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств.
Сторона по договору вправе обратиться в суд с требованием об изменении или расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 451 ГК РФ).
Если с контрагентом не удастся договориться «миром», то для удовлетворения требований в суде необходимо будет доказать, что:
・ при заключении договора стороны полагали, что такое изменение обстоятельств не произойдет;
・ возникшие обстоятельства нельзя было предусмотреть даже при должной осмотрительности;
・ значительно нарушается соотношение имущественных интересов сторон;
・ из обычаев или существа договора не следует, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
Фармацевтическая компания "МЕДАРГО"
+7 495 730-55-50 mail@medargo.ru
Время работы: 9.00-18.00 МСК, Понедельник-Пятница